Kamu İdaresi Türü :
Yılı : 2008
Dairesi : 2
Dosya No : 34400
Tutanak No : 38223
Tutanak Tarihi : 14.01.2014
Kararın Konusu :
Dosyada mevcut belgelerin okunup incelenmesinden sonra gereği görüşüldü:
1) 642 sayılı ilamın 7 (A) maddesinde, Heykeltraş Ragıp Çiçen yüklenimindeki 1.916.600,00 YTL sözleşme bedelli “Çocuk Oyun Grubu ve Heykel Yapım İşi”ne ilişkin hakedişlerin incelenmesi sonucunda; Belediye ile adı geçen yüklenici arasında imzalanan sözleşmeden ve işe ilişkin olarak alınan ihale kararından damga vergisi kesintisi yapılmaması sonucu kamu zararına sebebiyet verildiği gerekçesiyle 22.999,20 YTL.’ye;
642 sayılı ilamın 7 (B) maddesinde, Söz konusu işle ilgili olarak imzalanan sözleşmenin 7. maddesi ile gelir vergisi tevkifatının Belediyeye yüklenmesi sonucu kamu zararına sebebiyet verildiği gerekçesiyle 259.154,00 YTL.’ye olmak üzere toplam 282.153,20 YTL.’ye tazmin hükmolunmuştur.
Dilekçiler dilekçelerinde, (A) bendi ile ilgili olarak;. Doğrudan temin yönteminin bir ihale türü olmadığını, Bu 4734 sayılı kanunun 22. Maddesinde de ihaleler için getirilmiş şartların doğrudan temin yönteminde aranılmasının zorunlu olmadığını, Zorunlu olmamakla birlikte, bu alım yönteminde de sözleşme imzalanması ve ihale komisyonu kurulmasının idarenin takdirinde olduğunu, İlama konu olayda ihale komisyonu kurulmadığından karar damga vergisi alınmasının mümkün olmadığını, İmzalanan sözleşmede herhangi bir hususu ispat veya belli etmek gibi bir fonksiyonu olmadığından sözleşme damga vergisinin de kesilmemesi gerektiğini, Damga vergisi kanunu genel tebliği (seri no:44) nin 5. Maddesinde; İdarelerin 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 22. Maddesi gereğince yaptıkları alımlar nedeni ile düzenlenen kâğıtların damga vergisi uygulaması; İdarelerin 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 22. Maddesi gereğince yaptıkları alımlar sırasında düzenlenen kâğıtlara ilişkin damga vergisi uygulamasının aşağıda belirtilen esaslar çerçevesinde yapılması gerekmektedir. Bilindiği gibi, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 22. Maddesinin 1. Fıkrasında, bu maddede belirtilen hallerde ihtiyaçların ilan yapılmaksızın ve teminat alınmaksızın doğrudan temini usulüne başvurulabileceği belirtilmiş, aynı maddenin son fıkrasında da, "bu maddeye göre yapılacak alımlarda, ihale komisyonu kurma ve 10. Madde de sayılan yeterlik kurallarını arama zorunluluğu bulunmaksızın, ihale yetkilisince görevlendirilecek kişi veya kişiler tarafından piyasada fiyat araştırması yapılarak ihtiyaçlar temin edilir," hükmü yer aldığını,
2004 yılı Kamu İhale Genel Tebliğinde de "…… 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 22. Maddesinde belirtilen hallerde ihtiyaçların; kanunun 18. Maddesinde sayılan ihale usulleri için tespit edilen kurallara uyulmaksızın; ilan yapılmadan, teminat alınmadan, ihale komisyonu kurma ve anılan kanunun 10. Maddesinde sayılan yeterlik kriterlerini arama zorunluluğu bulunmaksızın, ihale yetkilisince görevlendirilecek kişi veya kişiler tarafından piyasada fiyat araştırması yapılarak temin edilmesi mümkün bulunmaktadır. Söz konusu hükümler uyarınca anılan madde de belirtilen nitelikteki ihtiyaçların karşılanmasında kolaylık sağlanması amaçlanmış olmakla birlikte, ihtiyacın niteliğine göre ilan yapılması, teminat alınması, ihale komisyonu kurulması, isteklilerde belirli yeterlilik kriterlerinin aranması ile şartname ve sözleşme düzenlenmesi gibi hususlar idarenin takdirindedir. Bu madde kapsamında alımı yapılacak malın teslimi veya hizmetin yada yapım işinin belli bir süreyi gerektirmesi durumunda alımın bir sözleşmeye bağlanması zorunlu olup bir defada yapılacak alımlarda sözleşme yapılması idarenin takdirindedir, denilmektedir.
Bu çerçevede, idarenin 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 22. Maddesi kapsamında yapacakları alımlar nedeniyle belli parayı ihtiva eden bir sözleşmenin düzenlenmesi halinde bu sözleşmenin, idarece kurulacak ihale komisyonlarınca bir ihale kararı alınması halinde bu kararın, damga vergisine tabi tutulması gerekmektedir. "Söz konusu alımlar nedeniyle belli parayı ihtiva eden bir sözleşmenin düzenlenmemesi ve ihale komisyonları kurularak bir ihale kararının alınmaması halinde ise damga vergisinin aranılmayacağı tabidir'" denildiğini,
Uygulamanın yukarıya aynen alınan 44 sayılı damga vergisi tebliğindeki gibi olduğunu, Ortada kurulmuş bir ihale komisyonu bulunmadığını, Sözleşmenin de şeklen imzalandığını, Dolayısıyla karar ve sözleşme damga vergileri kesintileri yapmanın yersiz olduğunu belirterek 22.999,20 YTL.'lik tazmin kararının kaldırılmasını,